Статья: Маленький задаток лучше большого аванса?

Экспертиза статьи:  А.Д. Александров, служба Правового  консалтинга ГАРАНТ, юрисконсульт<blockquote>Задаток от аванса на первый взгляд ничем не отличается. Однако в  действительности разница между этими понятиями существует. Могут ли компании использовать ее с выгодой для себя? И есть ли у фирм, которые получают задаток, возможность сэкономить на НДС? Давайте разберемся.</blockquote>Бывает, что при различных договорных отношениях компании наряду с авансом используют задаток. При этом инспекторы, как правило, в целях налогообложения приравнивают второе понятие к первому. В нашей статье мы попробуем разобраться в тонкостях такого понятия, как задаток, и выяснить, чем же он все-таки отличается от аванса и представляет ли интерес с точки зрения налоговой экономии.Задаток как обеспечение обязательствЗадаток, как и аванс, засчитывается в счет платежей по конкретному договору. Но между ними есть и существенное отличие, которое кроется прежде всего в их функциях. Функции задатка следующие:- платежная (выдается в счет  платежей по договору);  - удостоверяющая факт заключения договора;  - обеспечительная (гарантирует исполнение обязательств).При этом отличительной чертой аванса является то, что он обеспечительной функции не несет. Что касается терминологии, то если прямого определения аванса в законодательстве нет, то в отношении задатка все обстоит иначе. Итак, задаток – это денежная сумма, которую выдает одна из сторон в счет причитающихся платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения<a href="#link1">(1)</a>. Отметим, что задаток может быть внесен исключительно деньгами. По этой причине передача векселя или долговых расписок не может рассматриваться в качестве задатка. Законодательство не ограничивает размер задатка, поэтому по соглашению сторон он может составлять даже 100 процентов договорной цены. Рассмотрим ситуацию, когда условия договора были нарушены. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. А если за неисполнение договора ответственна фирма-получатель? Тогда она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка<a href="#link2">(2)</a>. Таким образом, при получении вместо аванса задатка фирма должна помнить о возможных неблагоприятных последствиях. Напомним, что несвоевременное возвращение виновной стороной задатка может повлечь за собой взыскание процентов за пользование чужими деньгами (см. схему 1)<a href="#link3">(3)</a>. Обратите внимание: если получатель задатка приступил к исполнению обязательства, но полностью его не исполнил, то он не обязан возвращать задаток в двойном размере. Такой вывод поддерживают и судьи<a href="#link4">(4)</a>. Случается, что задаток должен быть просто возвращен. Это бывает, например, когда стороны до начала работы по договору по своему соглашению решили его не исполнять.

Читать всю статью: http://www.klerk.ru/articles/?115705