Внутрихолдинговое финансирование. Централизованные фонды.
Уважаемые господа! Прочитал тут следующую книгу:
Шиткина И.С. «Холдинги.Правовой и управленческий аспект».-М.,ООО «Городец-издат», 2003 г.
и по главе «Правовое регулирование холдинговых компаний налоговым законодательством» возникли у меня некоторые вопросы. Значиться цитирую основные моменты главы:
«<…………> действующим законодательством регулируются отдельные особенности обложения холдинговых компаний налогами на добавленную стоимость и на прибыль, в частности, связанные с возможностью формирования в основном обществе централизованных средств, фондов (резервов). В соответствии с п. 32.1 Методических рекомендаций по применению гл.21 «Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных приказом МНС РФ от 20 декабря 2000г. № БГ-3-03/4471, при определении налоговой базы не учитываются:
• денежные средства, перечисляемые исполнительному органу акционерного общества, минуя счета реализации, организациями (дочерними и зависимыми обществами) из прибыли, оставшейся в их распоряжении после окончательных расчетов с бюджетом по налогам, при условии, что они расходуются по утвержденной смете для осуществления централизованных функций по управлению всеми организациями (дочерними и зависимыми обществами), входящими в состав акционерного общества, а также для формирования централизованных финансовых фондов (резервов);
• денежные средства, перечисляемые исполнительным органом акционерного общества дочерним и зависимым обществам из централизованных финансовых фондов (резервов) в качестве вторичного перераспределения прибыли для расходования по целевому назначению.
Для понимания правовой природы «централизованных фондов» важно заметить, что приведенный пункт Методических рекомендаций по НДС комментирует ст. 153 НК РФ, касающуюся формирования налоговой базы для обложения налогом на добавленную стоимость. В ст. 146 НК РФ, где определен объект налогообложения НДС и перечислены операции, не признаваемые реализацией товаров (работ, услуг), особые условия налогообложения внутрихолдингового оборота не предусмотрены.
Исходя из п. .32.1 Методических рекомендаций, условиями освобождения от налогообложения оборота внутри холдинговых компаний являются следующие:
<…………>
• средства могут быть только денежными;
• денежные средства должны перечисляться исполнительному органу основного общества дочерними (зависимыми), минуя счета реализации;
• источником передаваемых денежных средств может служить только прибыль, остающаяся в распоряжении дочерних (зависимых) обществ после окончательных расчетов с бюджетом по налогам;
• эти денежные средства могут быть израсходованы основным обществом согласно утвержденной смете для осуществления централизованных функций по управлению дочерними (зависимыми) обществами, а также для формирования целевых централизованных фондов (резервов);
<…………>
• денежные средства должны перечисляться исполнительным органам основного (преобладающего) хозяйственного общества дочерним (зависимым) обществам из «централизованных фондов»;
• перечисление средств от основного (преобладающего) хозяйственного общества к дочерним должно быть по своей сути вторичным перераспределением прибыли;
• дочерние (зависимые) общества должны использовать полученные средства строго по целевому назначению.
При обложении налогом на прибыль (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) для определения налоговой базы не учитывается, в частности, имущество, полученное российской организацией:
• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны не менее чем на 50% состоит из вклада передающей организации;
• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны не менее чем на 50% состоит из вклада получающей организации;
<…………>Для понимания правовой природы передачи имущества внутри холдинговой компании следует отметить, что Налоговый кодекс косвенно предполагает, что это безвозмездно передаваемое имущество. Так, ст. 250 НК РФ, определяющая внереализационные доходы, в п. 8 включает в их состав безвозмездно полученное имущество (работы, услуги) или имущественные права, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.
<…..>На наш взгляд, налоговое законодательство не совсем последовательно регулирует правовой статус денежных средств, направляемых в «централизованные фонды» холдинговой компании: при обложении НДС косвенно признавая их выручкой от реализации; при обложении налогом на прибыль также косвенно определяя их как безвозмездно полученные от других организаций.
Однако указанные обстоятельства не могут повлиять на правомерность применения холдинговыми компаниями предусмотренных для них законодательством налоговых преимуществ.
С нашей точки зрения, денежные средства, перечисляемые в «централизованные фонды»:
• не являются оплатой услуг основного общества за управление дочерним (основное общество не заключает договор предоставления услуг по управлению дочерним обществом, как это делает управляющая организация (управляющий) по договору с хозяйственным обществом); речь идет об управлении собственностью, которое не согласовывается по договору с дочерним обществом, а «навязывается» ему основным обществом;
• передача средств в «централизованные фонды» от дочернего общества к основному не является дарением с точки зрениягражданского законодательства и к этой операции неприменима ст. 575 ГК РФ;
• средства, направляемые в централизованные фонды, не являются дивидендами, иначе не требовалось бы их специального правового регулирования.
Средства, передаваемые от дочерних обществ к основному для выполнения централизованных функций по управлению и (или) Для формирования централизованных фондов (резервов), являются, с нашей точки зрения, целевыми средствами, имеющими специальный правовой статус, отличающий их как от выручки от реализации, так и от подарков между юридическими лицами. Важен принцип, что в соответствии с п. 8 ст. 2 ГК РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.
<…..>в части формирования в основных обществах «централизованных фондов» необходимо сопроводить оформлением следующих документов:
• решениями общих собраний акционеров (участников) должно быть предусмотрено образование конкретных целевых фондов (резервов), например, инвестиционного, НИОКР и пр. Представляется, во-первых, что это должно быть решение именно общих собраний акционеров (участников), поскольку в соответствии с законодательством полномочия по распределению прибыли отнесены к компетенции этого органа управления -подп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО, подп. 6, 7 п. 2 ст. 33 Закона об ООО. Советы директоров хозяйственных обществ реализуют решения общих собраний акционеров (участников) по со зданию и использованию средств фондов (резервов) — подп. 12 п. 1 ст. 65 Закона об АО. Во-вторых, решение о создании «централизованных фондов» холдинга должно быть принято общим собранием акционеров (участников) как основного, так и дочерних обществ, ибо последние действуют через свои органы управления, хотя основное общество и имеет превалирующее в них значение, а не через органы управления основного общества. В решении о создании «централизованных фондов» необходимо отразить размер создаваемого фонда, порядок и квоту отчисления в соответствующий фонд от каждого входящего в состав холдинга хозяйственного общества. Создание фондов и квота отчисления могут быть рекомендованы Советом холдинга;
• в уставах основного, а также дочерних хозяйственных обществ должно быть предусмотрено образование соответствующих фондов (резервов);
• должна быть составлена и соблюдаться смета на осуществление основным обществом централизованных функций по управлению дочерними или смета на расходование конкретного фонда (резерва);
• в платежном поручении при перечислении средств должно быть указано целевое назначение платежа — «для осуществления централизованных функций по управлению» или «взнос в централизованный фонд» со ссылкой на решение соответствующего органа управления, установившего размер и по
рядок осуществления платежей. <…………>»
Очень интересует мнение многоуважаемой конфы по вышеприведенной, скажем так, концепциивнутрихолдингового финансирования (только давайте, pls, абстрагируемся от запрета дарения в ГК – сделаем допущение, что этот запрет здесь таки неприменим, а то тут и обсуждать нечего будет ). Может быть, кто-нибудь сталкивался с подобной формой взаимодействия? По оформлению юридическому вроде бы необходимые моменты описаны, но, может быть, что-нибудь еще? Каков может быть порядок оформления и учета в бухгалтерском учете у матери (вот, к примеру, безвозмездное получение – внереализационный доход, но здесь имеет место перераспределение - учитывать на 76 счете? как специальный фонд?) и дочки (учет отчисления и финансирования); привязка всего этого к налоговому учету, ПБУ 18? Или вот, например, затраты и капвложения, произведенные дочкой за счет безвозмездных целевых средств, будут ли в налоговом учете (соответственно напрямую или через амортизацию) уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль? Можно ли не фиксировать квоту отчислений в централизованный фонд (типа определяется каждый раз конкретно)? Ну и т.п…..
Заранее благодарен за все ответы
<img src="http://fool.exler.ru/sm/hb.gif">
