упущенная выгода

[Чайка]

Упущенная выгода!
По договору Продавец просрочил поставку Товара. В договоре предусмотрена, что в случае неисполнения своих обязательств, стороны могут взыскать упущенную выгоду.
1. Требуется ли договор с 3-м лицом о закупке продукции, которая не была поставлена нашим Продавцом?
2. Можно ли взять справку в Торговой пром.палате о ценах на ту продукцию, которая была недопоставлена и предъявить ее в качестве доказательств упущенной выгоды.( у нас своеобразный Товар- виноград, а мы его перерабатываем на виноматериал)

[Аноним]

УПУЩЕННАЯ ВЫГОДА

УПУЩЕННАЯ ВЫГОДА – ЧТО ЭТО ТАКОЕ И КАК ЕЕ «НЕ УПУСТИТЬ»
Если сделка прошла неудачно и принесла убытки по вине контрагента, пострадавшая сторона может требовать их возмещения. Действительный убыток почти всегда сопровождает упущенная выгода - неполученные доходы, которые организация получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее право не было нарушено (ст. 15 ГК РФ).
Пострадавший может требовать возмещения упущенной выгоды в случаях, предусмотренных законом или договором. Доказывание факта недополучения прибыли и размера упущенной выгоды всегда лежит на истце.
При этом необходимо иметь в виду, что упущенная выгода однозначно не возмещается в случаях нанесения материального вреда работником работодателю (ст. 238 Трудового кодекса РФ).
Обязательное возмещение упущенной выгоды предусмотрено, в частности, следующими законодательными и подзаконными актами РФ:
1. Гражданский Кодекс Российской Федерации
2. Приказ МЧС РФ № 482, Госгортехнадзора РФ № 175а от 15.08.2003 «Об утверждении методики определения размера вреда, который может быть причинен жизни, здоровью физических лиц, имуществу физических и юридических лиц в результате аварии гидротехнического сооружения»
3. Постановление Правительства РФ от 07.05.2003 № 262 «Об утверждении правил возмещения собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков убытков, причиненных изъятием или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц»
4. Федеральный Закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»
5. Федеральный Закон от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»
6. «Методические указания по оценке и возмещению вреда, нанесенного окружающей природной среде в результате экологических правонарушений»
7. Приказ Госкомэкологии РФ от 11.02.1998 № 81 «Об утверждении методики исчисления размера ущерба от загрязнения подземных вод»
8. Письмо Госналогслужбы РФ от 22.02.1996 № Нп-6-11/128 «О возмещении убытков, причиненных незаконными действиями налоговых органов» (вместе с Постановлением Президиума ВАС РФ от 21.11.1995 № 5234/95, Постановлением Президиума ВАС РФ от 21.11.1995 № 5235/95)
9. Письмо Госналогслужбы РФ от 25.06.1997 № Вк-6-11/474 «О постановлении президиума ВАС РФ, касающегося возмещения убытков, причиненных налогоплательщику незаконным решением ГНИ»
10. Водный Кодекс Российской Федерации от 16.11.1995 № 167-ФЗ (ред. от 30.06.2003)
11. Федеральный Закон от 18.07.1995 № 108-ФЗ (ред. от 30.12.2001) «О Рекламе»

К сожалению, сегодня отсутствует полностью приемлемая и сколько-нибудь универсальная официальная методика определения упущенной выгоды.
Рассмотрим возможные варианты исчисления упущенной выгоды (недополученной прибыли), которые могут быть как прописаны в договоре, так и использованы при судебном разбирательстве.
Как предусмотрено ст. 15 ГК РФ, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, пострадавший вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Доказывание в этом случае сводится к установлению причинно-следственной связи между нанесенным ущербом и выручкой, полученной лицом, его причинившим. Причем доказательства должен представить истец (ст. 65 АПК РФ).
При исчислении упущенной выгоды можно ссылаться и на действующую Временную Методику определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров, утв. Письмом Госарбитража СССР от 28 декабря 1990 г. № С-12/НА-225. Эта методика рекомендует определять упущенную выгоду так:

При уменьшении объема производства или реализации продукции (работ, услуг) разница между ценой и полной плановой себестоимостью единицы продукции (работ, услуг), умноженная на количество не произведенной или не реализованной по вине контрагента продукции (работ, услуг).
Количество не произведенной по вине контрагента продукции (работ, услуг) рассчитывается в зависимости от конкретной ситуации, в частности, путем:
а) деления объема недопоставленной (ненадлежащего качества или некомплектной) продукции на норму ее расхода на одно изделие (работу, услугу), если имела место недопоставка (поставка продукции ненадлежащего качества или некомплектной);
б) умножения часовой (дневной) производительности простоявшего цеха (участка, агрегата, станка) на длительность простоя в часах (днях), если имел место простой
При изменении ассортимента изготовленной продукции (работ, услуг) разница между величиной предполагаемой прибыли от реализации запланированной, но не произведенной продукции (работ, услуг) и величиной прибыли, полученной от реализации продукции (работ, услуг), произведенной взамен запланированной.
При снижении качества произведенной продукции (работ, услуг) исходя из суммы снижения стоимости продукции в результате снижения цены, прекращения выплаты надбавки к цене или применения скидок за ненадлежащее качество продукции (снижение сортности, технико-экономического уровня и т.д.)
При браке в результате использования полученных от поставщика изделий (сырья, материалов, заготовок и т.д.) со скрытым, неустранимым дефектом (браком), выявленным в процессе производства продукции (работ, услуг) или при эксплуатации (использовании) этой продукции (работ, услуг) у потребителя Неполученная прибыль определяется исходя из количества забракованной потребителем продукции

Упущенная выгода может быть получена и при нерациональном использовании имущества в рамках реализации инвестиционного проекта (капитальных вложений). Имущество, вкладываемое в проект с целью постоянного использования, но созданное до начала его реализации, могло быть использовано по иному и это, возможно, принесло бы больше выгод предприятию. Так, например, оно могло быть продано, сдано в аренду или вложено в более эффективный альтернативный инвестиционный проект. В расчете упущенной выгоды может использоваться дисконт, который призван отразить степень неопределенности результата от вложения имущества.
Упущенная выгода от продажи имущества оценивается ценой, по которой имущество может быть продано, за вычетом затрат, связанных с продажей (предпродажная подготовка, демонтаж, расходы на сбыт и т.п.). При необходимости эта цена дисконтируется к моменту начала использования имущества в рассматриваемом проекте. Если цена продажи зависит от момента продажи имущества, этот момент принимается в расчете таким, чтобы дисконтированная упущенная выгода была максимальной.
Упущенная выгода от сдачи имущества в аренду оценивается суммой неполученных арендных платежей от арендатора имущества за вычетом затрат на его капитальный ремонт и иных затрат, которые по условиям аренды должен осуществлять арендодатель. Указанные доходы и расходы учитываются за период использования имущества в рассматриваемом проекте.
Упущенная выгода от использования имущества в эффективном альтернативном инвестиционном проекте определяется как разница чистого дисконтированного дохода альтернативного проекта, исчисленного при условии реализации этого проекта без вложений данного имущества (эта величина должна быть неотрицательна) и чистого дисконтированного дохода альтернативного проекта, исчисленный при условии безвозмездного вложения имущества в этот проект.


--------------------------------------------------------------------------------

Пример:

Для оценки альтернативной стоимости оборудования, вкладываемого предприятием в реализацию некоторого инвестиционного проекта А, рассматриваются три возможных альтернативных направления его использования: продажа, сдача в долгосрочную аренду и вложения в другой, альтернативный инвестиционный проект Б. Ниже оценивается упущенная выгода по каждому из этих направлений (цифры условные). Норма дисконта принимается равной 0,1.
1. Оборудование может быть продано по цене 1000 у.е. При этом на демонтаж и предпродажную подготовку придется израсходовать 40 у.е. Таким образом, упущенная выгода от продажи составляет 1000 - 40 = 960 у.е.
2. Оборудование может быть сдано в долгосрочную аренду на 6 лет (Т). Перед сдачей в аренду необходимо израсходовать 30 у.е. на проведение текущего ремонта оборудования. Арендные платежи будут вноситься вперед раз в полугодие в размере 100 единиц. Прочие расходы, связанные с эксплуатацией оборудования, несет арендатор. Таким образом, упущенная выгода от аренды составляет:

3. Оборудование может быть также использовано в альтернативном инвестиционном проекте Б, причем в течение того же срока, т.е. до полного износа. Основные показатели проекта Б, исчисленные при условии, что оборудование предоставляется безвозмездно, составляют:
- дисконтированный объем первоначальных инвестиций - 5000 у.е.;
- интегральный дисконтированный денежный приток - 38000 у.е.;
- интегральный дисконтированный денежный отток - 35000 у.е.;
- интегральный дисконтированный эффект - 3000 у.е.
Рассмотрен также вариант реализации проекта Б без применения рассматриваемого оборудования. В этом случае вместо него используется имеющееся на рынке иное оборудование, обладающее несколько иными (лучшими) техническими характеристиками. Однако при этом увеличивается срок доставки и монтажа и весь график реализации проекта изменяется, хотя объемы производства в период эксплуатации вводимого предприятия увеличиваются. В результате обобщающие характеристики данного варианта оказываются следующими:
- дисконтированный объем первоначальных инвестиций - 6400 у.е.;
- интегральный дисконтированный денежный приток - 39200 у.е.;
- интегральный дисконтированный денежный отток - 37100 у.е.;
- интегральный дисконтированный эффект - 2100 у.е..
Таким образом, упущенная выгода от использования оборудования в альтернативном проекте составляет 3000 - 2100 = у.е.
4. В качестве альтернативной стоимости имущества в данном случае следует принять 960 единиц - эта величина является наибольшей из трех рассчитанных упущенных выгод (960, 862 и 900).

Если отрицательный результат по сделке сказался на финансовом результате деятельности организации в целом, можно обратиться к показателю снижения рентабельности капитала. Это соотношение полученной прибыли (балансовой) и валюты баланса до и после неудачной сделки. Однако истцу придется доказать в какой именно степени данная сделка повлияла на снижение рентабельности капитала.
Практически невозможно добиться обоснования размера упущенной выгоды, мотивируя его тем, что сумма равная величине действительного ущерба принесла бы организации доход, если была бы положена в банк под проценты. Необходимо будет представить доказательства, что у организации были намерения поступить именно так. Очевидно, что именно такое требование делает фактически невозможным доказывание.
Другие способы доказывания упущенной выгоды, как показывает практика, не являются вескими аргументами для суда.
Все же наиболее убедительным для контрагента и суда при исчислении упущенной выгоды будет ее размер, определенный непосредственно договором. Это может быть фиксированная сумма, доля понесенного действительного ущерба, процентный доход с суммы действительного ущерба за время просрочки уплаты долга (например, соответствующий доходу по депозитным счетам) и т.п.