Налогоплательщики, применявшие УСН менее трех лет, могут сменить объект налогообложения с 1 января 2009 г. только в случае подачи в инспекцию уведомления до 20 декабря 2008 г. - позиция ФНС России
Федеральным законом от 24.11.2008 N 208-ФЗ налогоплательщикам, применяющим УСН, предоставлено право ежегодно менять выбранный ими объект налогообложения, не дожидаясь истечения первых трех лет применения указанного спецрежима (п. 2 ст. 346.14 НК РФ). Вместе с тем данной нормой установлен срок, в который необходимо уведомить налоговые органы о смене объекта, - до 20 декабря предшествующего года. Закон вступает в силу с 1 января 2009 г., но положения п. 2 ст. 346.14 НК РФ распространяются на правоотношения, возникшие с 1 января 2008 г. (п. п. 1, 2 ст. 2 Федерального закона от 24.11.2008 N 208-ФЗ).
В комментируемом Письме ФНС России указала, что изменить объект налогообложения налогоплательщики могут уже с 1 января 2009 г., подав соответствующее уведомление в налоговый орган до 20 декабря 2008 г.
Однако следует обратить внимание на такой момент. Возможность изменять объект налогообложения с 2009 г. независимо от срока применения УСН улучшает положение налогоплательщиков и согласно п. 4 ст. 5 НК РФ имеет обратную силу. То есть право на изменение объекта уже может применяться. Но в ранее действовавшей редакции п. 2 ст. 346.14 НК РФ не была установлена обязанность подавать в налоговый орган уведомление о смене объекта и не был указан срок его представления. При этом Минфин России в Письме от 17.11.2006 N 03-11-04/2/245 разъяснял, что уведомление о переходе на иной объект налогообложения необходимо подать в инспекцию до начала того налогового периода, в котором будет применяться данный объект (т.е. до 31 декабря). Однако ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 15.07.2008 N А33-16170/07-Ф02-2763/08 признал неправомерным отказ инспекции в смене объекта налогообложения из-за того, что уведомление было подано в начале того периода, с которого применяется выбранный объект.
Следовательно, до 1 января 2009 г. уведомление о смене объекта налогообложения налогоплательщик мог подавать как в конце года, так и в последующем году, в котором происходит смена объекта, либо не представлять вообще. Получается, что применение до 1 января 2009 г. норм Федерального закона от 24.11.2008 N 208-ФЗ, устанавливающих обязанность уведомлять налоговые органы до 20 декабря того года, который предшествует смене объекта, ухудшает положение налогоплательщиков. А согласно п. 2 ст. 5 НК РФ подобные нововведения обратной силы не имеют, т.е. только при смене объекта налогообложения с 1 января 2010 г. налогоплательщик должен подать в инспекцию уведомление до 20 декабря 2009 г.
Таким образом, налогоплательщики, применяющие УСН менее трех лет, с 1 января 2009 г. могут сменить объект налогообложения, если они:
1) подали уведомление о смене объекта до 20 декабря 2008 г. Это соответствует мнению ФНС России;
2) представят в налоговый орган уведомление в любое время: либо до 31.12.2008, следуя разъяснениям Минфина России, либо уже в 2009 г. В данном случае споры не исключены;
3) не представили в инспекцию уведомление о смене объекта, поскольку такой обязанности в п. 2 ст. 346.14 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2009) не предусмотрено. О выбранном объекте инспекция узнает из декларации налогоплательщика, которая подается по итогам налогового периода. Такой порядок действует с 2009 г. (ст. 346.23 НК РФ). Однако претензий со стороны налоговых органов в такой ситуации не избежать.