Санкции за несвоевременную оплату нерезидентом

[Наталья Авдеева]

Добрый день уважаемые форумчане, помогите, пожалуйста, со следующим вопросом, заранее огромное спасибо.
Организация (нерезидент) не может заплатить за предоставленные услуги в срок, установленный в Договоре, о том, что она не может оплатить, - организация прислала Гарантийное письмо, где также указала предположительную дату платежа. Договором НЕ предусмотрены штрафные санкции за несвоевременную оплату с начисление пеней, но предусмотрена возможность приостановления предоставления услуг. Нашей организации (резидент) не хотелось бы приостанавливать предоставление услуг, так как это причинит ущерб деятельности нерезидента.
Вопрос в следующем, могут ли быть применены санкции к нашей организации со стороны валютного контроля, за несвоевременную оплату нашим клиентом (нерезидентом)? И является ли полученное нами Гарантийное Письмо (с просьбой перенести оплату на другую дату) смягчающим основанием?
Заранее огромное спасибо.

[Diez]

является ли полученное нами Гарантийное Письмо (с просьбой перенести оплату на другую дату) смягчающим основанием?

Да. Надо Доп.соглашение сделать.

[Наталья Авдеева]

Уважаемый Diez, большое спасибо за помощь, в подтверждение Ваших слов нашла вот такую консультацию:

"Главная книга", 2009, N 11

ВАС РФ ОБЪЯСНИЛ, КОГДА НЕЛЬЗЯ ШТРАФОВАТЬ ЗА НЕСВОЕВРЕМЕННОЕ
ПОСТУПЛЕНИЕ ЭКСПОРТНОЙ ВЫРУЧКИ

(Комментарий к Постановлению Президиума ВАС РФ
от 28.04.2009 N 15714/08)


Президиум ВАС РФ указал, что экспортера нельзя оштрафовать за несвоевременное получение на счет в банке экспортной выручки <1>, если:
- экспортер не препятствовал поступлению выручки на свои счета в уполномоченных банках;
- экспортер принял разумные и достаточные меры для получения выручки;
- единственной причиной просрочки является несвоевременное перечисление денег иностранным покупателем.
По мнению Президиума ВАС РФ, в таком случае действия экспортера не образуют состава правонарушения <2>. Отметим, что просрочка оплаты иностранным покупателем в рассмотренном деле была вызвана его претензиями к качеству товара.

Для справки
За несвоевременное поступление экспортной выручки Росфиннадзор <3> может взыскать с экспортера штраф в размере от 75 до 100% выручки, не зачисленной на счет в банке в срок, установленный внешнеторговым контрактом.

Попутно ВАС РФ разъяснил, ЧТО МОЖЕТ СДЕЛАТЬ ЭКСПОРТЕР, чтобы меры, принятые им для побуждения иностранного покупателя к своевременному исполнению обязательств по оплате, считались разумными и достаточными. Для этого нужно:
- предусмотреть в договоре частичный авансовый платеж;
- установить в договоре санкции за просрочку оплаты;
- при возникновении просрочки направлять в адрес иностранного покупателя претензионные письма.
До того как этот спор дошел до ВАС РФ, суды трех инстанций признали взыскание штрафа в такой ситуации правомерным. По их мнению, исчерпывающими мерами по соблюдению валютного законодательства со стороны экспортера может быть только использование форм расчетов, в принципе исключающих риск неисполнения иностранным покупателем обязательств по оплате <4>:
(или) 100%-ная предоплата;
(или) расчеты по аккредитиву.

Следует отметить, что арбитражная практика по спорам о возможности привлечения экспортеров к ответственности за несвоевременное получение экспортной выручки в подобных ситуациях весьма противоречива.

Иногда суды приходят к выводу об отсутствии вины экспортера в неполучении экспортной выручки в срок, установленный внешнеторговым контрактом, только на том основании, что он вел претензионную работу с контрагентом <5>.

В других же случаях претензионная работа сама по себе не признается судами мерой, достаточной для признания экспортера невиновным. Но в совокупности с предъявлением экспортером иска к иностранному покупателю о взыскании задолженности и неустойки <6> или наличием во внешнеторговом контракте условия об ответственности за несвоевременную оплату <7> все-таки помогает экспортеру избежать штрафа.

Однако экспортеров, только установивших в договоре санкции за просрочку платежа, но претензий иностранному покупателю не предъявлявших и в суд не обращавшихся, суды признают виновными <8>.Поэтому к защите от возможных штрафов лучше подойти комплексно: и над условиями контракта задуматься, и о претензионной работе не забывать, что с учетом позиции Президиума ВАС РФ поможет формированию единообразной и благоприятной для экспортеров практики.

Кроме того, обращаем ваше внимание еще на один распространенный способ, к которому прибегают экспортеры, чтобы избежать административной ответственности. Это внесение в контракт и паспорт сделки изменений, продлевающих срок оплаты. Подписание такого дополнительного соглашения может быть действенной мерой, если поправки внесены до момента просрочки оплаты <9>. А вот изменения, внесенные уже после пропуска срока, от штрафа вряд ли спасут <10>.
--------------------------------
<1> Часть 4 ст. 15.25 КоАП РФ.
<2> Часть 4 ст. 15.25, ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ.
<3> Часть 4 ст. 15.25, ч. 1 ст. 23.60 КоАП РФ; п. 1 ч. 1 ст. 19, ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ; п. 1 Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.06.2004 N 278.
<4> Постановления ФАС МО от 20.10.2008 N КА-А40/9625-08, Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2008 N 09АП-8201/2008-АК.
<5> См., например, Постановления ФАС ВВО от 14.01.2009 N А82-6195/2008-31, ФАС ВСО от 05.08.2008 N А10-829/08-Ф02-3656/08, ФАС УО от 25.06.2008 N Ф09-4509/08-С1.
<6> Постановление ФАС СЗО от 24.12.2008 N А56-24014/2008.
<7> Постановления ФАС СЗО от 12.02.2009 N А44-2860/2008, от 17.04.2009 N А56-47515/2008.
<8> См., например, Постановления ФАС ПО от 12.08.2008 N А55-2421/2008; ФАС ЦО от 23.01.2009 N А35-6907/08-С1.
<9> Постановление ФАС УО от 26.03.2009 N Ф09-1628/09-С1.
<10> См., например, Постановления ФАС ВСО от 28.11.2008 N А74-1421/08-Ф02-5807/08, ФАС ВСО от 18.09.2008 N А33-6359/08-Ф02-4449/08, ФАС УО от 09.10.2008 N Ф09-7381/08-С1.

[Наталья Авдеева]

Все что касается принятия нужных мер для получения экспортной выручки понятно, только возник еще один вопрос:
Как быть, если нерезидент все-таки оплатил, но просрочил срок оплаты на 2 дня, соответственно никакой переписки не было, претензии тоже не высылались, и внести изменения в договор путем подписания Дополнительного Соглашения продлевающего срок оплаты тоже не успели, но нарушение законодательства на лицо - по пункту 1 части 1 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" и соответственно ответственность по части 4 статьи 15.25 КоАП РФ.
Как быть?
Заранее огромное спасибо.

В силу пункта 1 части 1 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании, Закон) при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено Законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
Согласно части 4 статьи 15.25 КоАП РФ невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающихся за переданные нерезидентам товары, выполненные для нерезидентов работы, оказанные нерезидентам услуги либо за переданные нерезидентам информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках.