<p><i>Очень многие используют договоры комиссии при оптимизации налогообложения. Поэтому при любой проверке посреднические операции привлекают внимание налоговиков в первую очередь. О том, какие условия можно включать в договор комиссии, а какие нет, поведал в свежем информационном письме Высший Арбитражный Суд.</i></p>

<P><B>Комиссионер или покупатель?</B></P>
<P>Письмо Высшего Арбитражного Суда от 17 ноября 2004 г. № 85 посвящено спорам, связанным с договором комиссии. В нем прямо не рассмотрены вопросы налогообложения комиссионной деятельности. Но выводы высших судей наверняка пригодятся фирмам при налоговом планировании.</P>
<P>Возьмем, к примеру, переквалификацию комиссии в куплю-продажу, которую так любят налоговики. Арбитры рассмотрели ситуацию, когда превращение комитента в продавца, а комиссионера в покупателя наиболее вероятно.</P>
<P>Допустим, между комиссионером и комитентом заключен договор, согласно которому комиссионер должен реализовать товар, переданный комитентом. В договоре предусмотрено, что комиссионер обязан передать комитенту деньги за товар в такой-то срок. И не важно, успеет комиссионер продать товар или нет. По мнению судей, такой договор является ни чем иным, как договором купли-продажи.</P>
<P>Вполне вероятно, что в налоговой инспекции тоже так решат и доначислят соответствующие налоги. Так что в свой посреднический договор включать условие о перечислении комитенту денег за еще не проданный товар лучше не стоит. Дабы не вызывать лишних подозрений у чиновников.</P>
<P>Правда, если вам все же крайне необходимо предусмотреть «досрочное» перечисление денег от комиссионера комитенту, сделать это можно: в договоре надо указать, что комиссионер должен предоставить комитенту аванс. Аванс как раз и будет равен той сумме, которую комиссионер планирует получить от выполнения поручения комитента.</P>
<P>Высшие арбитры такой вариант с авансом вполне допускают. Но, по мнению судей, если комиссионер перечислил комитенту деньги еще до того, как продал комиссионный товар, то это будет коммерческим кредитом. А на сумму коммерческого кредита нужно начислять проценты в размере ставки рефинансирования, поскольку коммерческий кредит – это разновидность договора займа. Если, конечно, самим договором не предусмотрено другое (ст. 823 и ст. 809 ГК).</P>
<P>Поэтому если вы не хотите начислять проценты на сумму аванса, укажите в договоре комиссии, что на сумму выданного аванса проценты начислению не подлежат. Если такого условия в вашем договоре не окажется, особо «продвинутые» налоговики могут доначислить на аванс проценты, а, в свою очередь, на эти проценты – недоимку и пени.</P>
<P><B>Комитент заплатит</B></P>
<P>В своем письме Высший Арбитражный Суд сделал очень важный вывод. Комиссионер вправе претендовать на вознаграждение, даже если третье лицо, с которым он заключил сделку по поручению комитента, не исполнило свои обязательства.

Читать всю статью: http://www.klerk.ru/articles?18677