Как уйти от ЕНВД

[Сильвада]

Срочно надо разобраться ! Помогите пожалуйста уважаемые !
ООО арендует в торг. центре зал площадью 70 кв.м, в этом зале стоят образцы мебели, дизайнер принимает заказы от населения на изготовление мебели (договор подряда на изготовление), делает эскиз, принимает оплату. Далее эскиз с заказом передается поставщику (какой договор с ним надо ?) и он выполняет заказ, а мы продаем покупателю. Как сделать так, чтобы не оказаться на вмененке ? Из зала ничего нельзя продвать, так ? Что ещё я упустила ? А если там будет должность Продавец, это вызывет споры с налоговой ?

[Andyko]

Из зала ничего нельзя продвать, так ?

да, лучше не надо

А если там будет должность Продавец, это вызывет споры с налоговой ?

не думаю

[Сильвада]

Я вот покопалась и вот какое новшество нашла:
"Письмо Минфина России от 12.04.2011 № 03-11-06/3/44
Вопрос: Индивидуальный предприниматель осуществляет розничную торговлю продуктами питания (продукты переработки молока) через сеть арендованных киосков и отделов в магазинах. Индивидуальный предприниматель применяет систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении осуществляемой им розничной торговли продуктами питания, закупленными у поставщиков. При этом индивидуальный предприниматель планирует в дальнейшем лично закупать сырье (молоко) и отдавать его в переработку на производственные предприятия по договору оказания услуг или по договору подряда на переработку молока. Кроме сырья (сырого молока) индивидуальный предприниматель не будет передавать предприятиям-переработчикам ни производственное оборудование, ни материальные и (или) трудовые ресурсы.

Будет ли переводиться ли на уплату единого налога на вмененный доход деятельность индивидуального предпринимателя, связанная с розничной реализацией населению (физическим лицам) молочных продуктов питания, изготовленных третьей стороной на давальческих началах, через розничную торговую сеть, или же в отношении указанной деятельности индивидуальный предприниматель должен будет применять иные режимы налогообложения?

Ответ: В соответствии со статьей 346.26 Кодекса система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться, в частности, в отношении предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли.

Под розничной торговлей согласно статье 346.27 Кодекса понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. При этом реализация продукции собственного производства не признается розничной торговлей для целей применения единого налога на вмененный доход.

В отношении вопроса о возможности перевода на уплату единого налога на вмененный доход предпринимательской деятельности в сфере розничной реализации продуктов питания, изготовленных третьей стороной из давальческого сырья заказчика (продавца) в рамках договоров оказания услуг и договоров подряда, необходимо иметь в виду следующее.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.

Исходя из статьи 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 – 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (статьи 730 – 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 – 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Так, пунктом 1 статьи 702 ГК РФ предусмотрено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Статьей 703 ГК РФ установлено, что по договору подряда могут выполняться работы по изготовлению или переработке (обработке) вещи либо выполняться другие работы с передачей их результатов заказчику. По договору подряда предусмотрено выполнение работ с использованием материала заказчика (статья 713 ГК РФ). По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, по итогам выполнения работ подрядчик передает права на изготовленную продукцию заказчику (статья 703 ГК РФ).

Согласно Закону Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» изготовителями признается организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации потребителям.
Исполнителем является организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору.

Продавцом признается организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, реализующие товары потребителям по договору купли-продажи.

Нормы ГК РФ, регулирующие отношения подряда и возмездного оказания услуг, также различают заказчика и исполнителя (подрядчика).

В соответствии со статьей статьей 209 Трудового кодекса Российской Федерации под производственной деятельностью понимается совокупность действий работников с применением средств труда, необходимых для превращения ресурсов в готовую продукцию, включающих в себя производство и переработку различных видов сырья, строительство, оказание различных видов услуг.

В тоже время, к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от продажи товаров в розницу.

Учитывая изложенное, если налогоплательщик осуществляет розничную реализацию товаров, изготовленных по его заказу третьей стороной в рамках договоров подряда или оказания услуг, при этом сам предоставляет только сырье (материалы, запасные части, комплектующие изделия и т.п.) и непосредственно не участвует в производственном процессе, то такой налогоплательщик не может быть признан изготовителем указанных товаров, а осуществляемую им деятельность следует рассматривать в качестве предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли товарами, изготовленными третьим лицом (при условии соблюдения положений главы 26.3 Кодекса).

При этом судебные органы признают правомерным применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении предпринимательской деятельности по реализации товаров, изготовленных третьим лицом по договорам подряда или договорам оказания услуг и, указывают, что изготовление товара на давальческих началах сохраняет за налогоплательщиком статус розничного продавца товаров (постановления Президиума ВАС Российской Федерации от 14 октября 2008 № 6693/08, ФАС Поволжского округа от 8 мая 2009 г. по делу № А12-12331/2008, ФАС Центрального округа от 20 мая 2009 г. по делу № А14-5951/2008/132/33 и ФАС Западно-Сибирского округа от 12 февраля 2009 г. № Ф04-7936/2008(18119-А27-29) и т.д.

Одновременно следует отметить, если налогоплательщик реализует товары, изготовленные по его заказу третьей стороной в рамках договоров подряда или оказания услуг, при этом участвует в производственном процессе, связанном с изготовлением указанных товаров (например, предоставляет исполнителю или подрядчику помимо сырья, орудия труда, площади для производства, работников, разрабатывает эскизы продукции и т.п.), то такую деятельность налогоплательщика следует рассматривать в качестве самостоятельного вида предпринимательской деятельности, целью которого является извлечение доходов от осуществления розничной торговли продукцией собственного производства (изготовления), которая исходя из норм главы 26.3 Кодекса не признается розничной торговлей и, соответственно, подлежит налогообложению в общеустановленном порядке, либо в порядке и на условиях, предусмотренных главой 26.2 Кодекса. "
Я вообще в ауте. Если раньше Минфин был за то, что в такой ситуации ЕНВД ни под каким предлогом, то теперь точку свою изменил, теперь он это к ЕНВД относит, что ещё больше усложняет мою задачу.

[Andyko]

какая связь между тем кефиром и вашей мебелью?

[Сильвада]

Кефир и мебель это товар, розничная торговля.

[Andyko]

Сильвада, вы полагаете, что автор того письма заключал с покупателями договор на изготовление кефира?

[Сильвада]

Но я всё равно не уверена, что налог. орган не придирется, пока не знаю что и делать, а письм. запрос в налоговую может как-то обезопасить ? Допустим, ответят, что наша деят-сь (пост 1) это чистой воды ЕНВД, тогда мы будем искать другие ходы (может по комиссиии будем работать), а ответят нет, это не ЕНВД, тогда с чистой совестью можно будет работать как описала я выше. Так ведь ?

[Andyko]

ну напишите...
если спросите, является ли розничная торговля розничной торговлей, они вам ответят, что является, безусловно