Учредитель и директор ООО - ИП

[Glawbuch]

У генерального под конец года очередной приступ экономии.
Вопрос: может ли учредитель и генеральный директор ООО зарегистрироваться как ИП и осуществлять сделки со своим ООО. Доля в УК у него 50%.

[Инессa]

фактически учредитель (он же директор) совершает сделки со своим ООО

то что учредитель является ИП - на мой взгляд несущественно

[Andyko]

не запрещено ж

[Glawbuch]

фактически учредитель (он же директор) совершает сделки со своим ООО

то что учредитель является ИП - на мой взгляд несущественно

Осуществлять предпринимательсткую деятельность физическое лицо может только зарегистрировавшись как ИП. Так что - существенно.

[Инессa]

не факт, что договор свидетельствует о предпринимательской деятельности.

статус ип несущественен только в контексте этой темы.

Вопрос: генеральный директор ооо заключил договор купли-продажи с самим собой в качестве индивидуального предпринимателя. соответствует ли данный договор законодательству? (консультация эксперта, 2009)
Вопрос: Генеральный директор ООО заключил договор купли-продажи с самим собой в качестве индивидуального предпринимателя. Соответствует ли данный договор законодательству?
Ответ: Согласно ст. 168 Гражданского кодекса РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.
В силу положений п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.
Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ).
Пункт 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) предусматривает, что единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия.
Таким образом, действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица.
Орган юридического лица не может рассматриваться как самостоятельный субъект гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителя юридического лица в гражданско-правовых отношениях.
В судебной практике не наблюдается единой позиции при решении данного вопроса.
В Постановлении от 23.05.2007 N А05-11151/2006-26 ФАС Северо-Западного округа пришел к выводу, что генеральный директор общества при заключении сделок выступает не от себя лично, а от имени представляемого им юридического лица. ВАС РФ в Определении от 22.08.2007 N 9775/07 признал данную позицию правомерной.
ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 04.07.2002 N Ф04/2380-468/А46-2002 указал, что генеральный директор, являясь органом юридического лица в силу ст. 53 ГК РФ, не является представителем этого юридического лица в рамках ст. 182 ГК РФ.
ФАС Уральского округа в Постановлении от 01.03.2007 N Ф09-1319/07-С5 признал ничтожным договор, заключенный между гражданином А. и обществом, поскольку гражданин А. является единоличным исполнительным органом и единственным участником данного общества. Как указал суд, п. 3 ст. 182 ГК РФ содержит общее правило о запрещении представителю совершать сделку от имени представляемого для себя лично. При этом, несмотря на то что гражданин А. не является представителем общества (будучи его директором), он тем не менее является единственным участником данного общества, а значит, фактически сделка была совершена им в отношении себя лично. Вследствие этого договор уступки права требования является ничтожным на основании ст. ст. 10, 168 и 182 ГК РФ.
В Постановлении от 03.06.2003 N Ф04/2378-553/А03-2003 ФАС Западно-Сибирского округа отметил, что договор на оказание обществу консалтинговых услуг, заключенный генеральным директором общества с собой как предпринимателем, является недействительным как сделка, совершенная представителем от имени представляемого в отношении себя лично и с нарушением правил заключения сделок общества, в которых имеется заинтересованность.
ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 19.01.2004 N А11-6612/2002-К1-1/325 установил, что как от имени кредитора, так и от имени должника договор подписан одним лицом, которое являлось генеральным директором общества и индивидуальным предпринимателем. Таким образом, сделка была совершена им в отношении себя лично, что прямо запрещено п. 3 ст. 182 ГК РФ. Сделка, совершенная с нарушением норм законодательства, является ничтожной.
Таким образом, нельзя говорить об однозначной позиции судов при решении данного вопроса, следовательно, соответствие указанного договора законодательству лицу предстоит доказывать в суде при возникновении претензий контрагентов или уполномоченных органов (например, налоговых органов). Сам по себе факт того, что договор купли-продажи подписан с обеих сторон одним и тем же лицом, не является основанием для признания договора ничтожным.
С 1 июля 2009 г. вступает в силу Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ, который вносит ряд изменений в Закон N 14-ФЗ. Данные изменения вступают в силу с 1 июля 2009 г.
Пункт 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) не претерпел изменений.
Стоит отметить, что вступление в силу указанных изменений не приведет к изменению правового регулирования рассматриваемой ситуации и формированию в судах однозначной позиции.
Л.Л.Горшкова
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
20.05.2009