Кто плательщик ЕНВД?

[Андрей139]

Уважаемые бухгалтера, прошу совета у Вас!
Ситуация такая, оптовый склад продуктов питания. Договорами с покупателями установлено, что товар не принимается покупателем, если его срок годности менее 1/3. По этой причине появляются товары которые реализовать как оптовому продавцу не возможно.
В связи с этим ООО заключен договор комиссии с организацией, которая от нашего имени и за наш счет реализует, товары со сроком годности менее 1/3. за что получает вознаграждения, в размере 5%.
Комиссионер фактически реализует товары через розничный магазин населению, счетов-фактур и товарных накладных не выставляет при реализации товаров физ. лицам.
На сумму вознаграждения представляет в наш адрес счет-фактуру и акт оказанных услуг с суммой НДС.
Возникает вопрос, если товары реализуются через розничную торговую сеть, от нашего имени и за наш счет признаемся ли мы плательщиками ЕНВД?
Если есть возможность ответ нормативно обоснуйте.
Заранее спасибо!!!

[Над.К]

Не являетесь. Потому что сами не реализуете и площади у Вас для этого нет
Да и ЕНВД с 2013 года добровольный

[Андрей139]

Вопрос относиться более к 2012 году.
Т.к. пришел в организацию, где с нуля надо востановить бух. учет, с 2011 года. Вопрос стоит именно за 2012 год.

[Над.К]

Нет ЕНВД в данном случае. Вы от чего собрались его считать? От чужой торговой площади?

[Андрей139]

Нет ЕНВД в данном случае. Вы от чего собрались его считать? От чужой торговой площади?

не все так однозначно оказалось:
Ситуация: можно ли применять ЕНВД при розничной торговле товарами через посредника (комиссионера, агента, поверенного)
Ответ на этот вопрос зависит от вида посреднического договора и от условий, на которых посредник ведет торговую деятельность.

Реализация товаров в розницу может происходить в рамках посреднических договоров:

договора комиссии, в котором посредник (комиссионер) всегда действует от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК РФ);
агентского договора, в котором посредник (агент) может действовать как от своего имени, так и от имени заказчика (принципала) (п. 1 ст. 1005 ГК РФ);
договора поручения, в котором посредник (поверенный) всегда действует от имени заказчика (доверителя) (п. 1 ст. 971 ГК РФ).
Если условия розничной продажи товаров соответствуют критериям, установленным подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ, такая деятельность может быть переведена на ЕНВД.

По мнению Минфина России, посредники могут применять ЕНВД при одновременном выполнении следующих условий:

в сделке с покупателем посредник выступает от своего имени. Это возможно, если между заказчиком и посредником заключен договор комиссии или агентский договор, в котором агент действует от своего имени (п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005, ст. 1011 ГК РФ);
посредник реализует товары на торговых площадях, которые принадлежат ему (используются им) на правовых основаниях. Например, на праве собственности или по договору аренды (в т.ч. заключенному с заказчиком).
Об этом сказано в письмах Минфина России от 26 мая 2009 г. № 03-11-06/3/145, от 18 марта 2009 г. № 03-11-06/3/63, от 22 января 2009 г. № 03-11-06/3/06, от 27 ноября 2008 г. № 03-11-04/3/533, от 17 марта 2008 г. № 03-11-04/3/119, от 20 ноября 2007 г. № 03-11-04/3/450.

Если указанные условия не выполняются, посредник (комиссионер, агент) не может применять ЕНВД. Например, если между заказчиком и посредником заключен агентский договор на условиях поручения, то соглашение с покупателем будет оформлено от имени доверителя (ст. 1011 ГК РФ).

Что касается применения ЕНВД заказчиками, то, по мнению Минфина России, оно возможно лишь при одновременном выполнении двух условий:

посредник продает товары в розницу от имени заказчика. То есть при совершении сделок в рамках договора поручения (п. 1 ст. 971 ГК РФ) или агентского договора, в котором агент выступает от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Если же посредник выступает от своего имени (например, в качестве комиссионера), то заказчик фактически не ведет розничную торговлю. Права и обязанности в таких сделках у него не возникают. Поэтому при таких условиях деятельность заказчика под ЕНВД не подпадает;
торговые площади, на которых посредник продает товары в розницу, принадлежат заказчику (используются им) на правовых основаниях (на праве собственности, по договору аренды и т. п.).
Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 25 августа 2009 г. № 03-11-06/3/218, от 18 марта 2009 г. № 03-11-06/3/63, от 27 ноября 2008 г. № 03-11-04/3/533, от 7 февраля 2006 г. № 03-11-05/38, ФНС России от 18 января 2006 г. № ГИ-6-22/31.

Позицию финансового ведомства о невозможности применения ЕНВД при реализации товаров по договорам комиссии поддерживает ВАС РФ. В постановлении от 17 июля 2012 г. № 1098/12 Президиум ВАС РФ указал, что при совершении таких сделок заказчик (комитент) не вступает в правоотношения с покупателями и не заключает с ними договоры розничной купли-продажи, наличие которых является обязательным условием для применения ЕНВД (ст. 346.27 НК РФ). Следовательно, с доходов от реализации товаров через комиссионера комитент должен платить налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения.

На практике посредники, действующие от имени заказчиков, могут продавать товары в розницу как на собственных торговых площадях, так и на площадях, которые они арендуют или эксплуатируют по договору безвозмездного пользования. При таких обстоятельствах права на применение ЕНВД не имеют ни посредники, ни заказчики. С доходов, полученных в рамках таких сделок, и те и другие должны платить налоги либо по общей системе налогообложения, либо по упрощенке. Об этом сказано в письме Минфина России от 25 августа 2009 г. № 03-11-06/3/218.

Арбитражная практика по вопросу применения ЕНВД в рамках посреднических договоров неоднородна.

Некоторые суды признают, что посредники, действующие от своего имени, вправе применять ЕНВД (см., например, постановления ФАС Центрального округа от 24 июля 2008 г. № А62-3271/2007, Дальневосточного округа от 18 мая 2005 г. № Ф03-А24/05-2/867).

В то же время есть примеры судебных решений, в которых такая возможность отрицается (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21 ноября 2006 г. № Ф04-7782/2006(28626-А46-32), Волго-Вятского округа от 14 августа 2006 г. № А79-282/2006, Дальневосточного округа от 29 марта 2006 г. № Ф03-А24/06-2/552, Северо-Кавказского округа от 5 сентября 2006 г. № Ф08-4014/2006-1721А, Центрального округа от 26 мая 2005 г. № А64-3536/04-15). Принимая такие решения, суды исходят из того, что главой 26.3 Налогового кодекса РФ не предусмотрено применение ЕНВД в отношении посреднической деятельности. По такому виду деятельности не определены ни физические показатели, ни базовая доходность. Кроме того, заказчик сохраняет за собой право собственности как на товары, переданные посреднику на реализацию, так и на выручку, полученную от продажи товаров. Из этого следует, что функции посредника не соответствуют понятию «торговая деятельность», которая подразумевает перепродажу товаров, то есть переход права собственности на них от одного лица (в данном случае – заказчика) к другому лицу (покупателю).

[Andyko]

Андрей139, Вы пытаетесь стать плательщиком енвд, чтоб платить ноль рублей налога типа?

[Над.К]

Да и вообще, непонятно, зачем столько текста про посредников? Вы-то не посредники как раз )) А что бы комиссионер попал на ЕНВД, торговля должна вестись на его площади