Правомерность сублицензионного д-ра при отсутствии на момент заключения права на РИД

[Морев]

Организация (дилер) приобретает права на использование программ для ЭВМ у правообладателя, с которым у нее заключен лицензионный договор, и реализует их своим заказчикам (конечным пользователям) по сублицензионным договорам.
Право на использование программы дилер реализует клиентам по предоплате. При этом право использования программы дилер приобретает у правообладателя только после оплаты этого права дилеру клиентом.

Согласно п. 2 ст. 1238 ГК РФ:

"2. По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата."

В связи с этим возникает вопрос, имеет ли право дилер на заключение сублицензионного договора с клиентом, в котором он обязуется предоставить клиенту в течение определенного срока право использования программы, если на момент заключения этого договора дилер еще не приобрел у правообладателя право использования этой программы? По лицензионному договору с правообладателем дилер имеет право заключать сублицензионные договоры.

Т.е. противоречит ли ГК РФ следующий порядок предоставления права на использование программы клиенту?

1. Заключение сублицензионного договора с клиентом, причем на момент заключения этого договора дилер еще не приобрел у правообладателя право использования заказанной клиентом программы.

Далее в рамках заключенного на первом этапе сублицензионного договора:

2. Дилер на основании заключенного сублицензионного договора выставляет клиенту счет на оплату права использования программы.
3. После оплаты клиентом счета дилер приобретает право использования на заказанную клиентом программу у правообладателя.
4. После приобретения у правообладателя права использования заказанной клиентом программы дилер предоставляет клиенту по акту право ее использования в соответствии с заключенным на первом этапе сублицензионным договором.

[Морев]

При использовании схемы, приведенной выше, получается, что на момент заключения сублицензионного договора с клиентом, у дилера еще нет права использования конкретной программы, указанной в этом договоре, а на момент предоставления клиенту права ее использования к сроку, оговоренному в этом договоре, это право уже есть.

Может ли для такого варианта предоставления права использоваться договор поставки (ст. 506 ГК РФ)? По договору поставки продавец может заключить договор поставки товара, которого у него на момент заключения договора нет.

Или, может быть, такой договор можно рассматривать как рамочный сублицензионнй договор (ст. 429.1 ГК РФ)? Если право на программу, которая указана в этом договоре, будет предоставляться по акту, который с момента его подписания будет являться неотъемлемой частью рамочного сублицензионного договора?

Или, может быть, для действительности заключенного сублицензионного договора не имеет значения, обладает или нет дилер на момент заключения этого договора правом использования программы, которое он по этому договору обязуется в будущем предоставить (передать) клиенту?
Если на момент предоставления этого права клиенту оно будет получено дилером от правообладателя.

[vviktor333]

Морев, как всегда черти кроются в деталях. Надо смотреть договора с правообладателем и сублицензионный, и очень тщательно подбирать формулировки.
например вот так

выставляет клиенту счет на оплату права использования программы

я бы не формулировал в Вашем случае.

[Морев]

Надо смотреть договора с правообладателем и сублицензионный

На какие детали надо обратить внимание?

В договоре дилера с правообладателем сказано, что правообладатель (лицензиар) передает права на использование версий программы (локальная, сетевая и т.д.) дилеру (лицензиату), а дилер по сублицензионному договору передает права третьим лицам, в частности конечным пользователям.
Дилер приобретает у правообладателя права на конкретные версии программы по своим заказам в соответствии с прайс-листом правообладателя.
Еще в этом договоре сказано, что права на заказанные у правообладателя версии программ переходят к дилеру после их 100-процентной оплаты дилером правообладателю.

В сублицензионном договоре дилера (лицензиата) с конечным пользователем (сублицензиатом) сказано, что дилер обязуется предоставить конечному пользователю права на использование конкретных версий программы к определенному сроку, например, в течение 30 дней с момента 100-процентной оплаты конечным пользователем этих прав на основании счета дилера.

Если дилер после поступления к нему запроса от конечного пользователя на конкретные версии программы вначале приобретет у правообладателя права на эти конкретные версии и только после их приобретения заключит с конечным пользователем сублицензионный договор на передачу ему этих прав, то тогда и вопроса нет.

Если бы дилер продавал конечным пользователям не права, а экземпляры программ, то тогда вопрос также бы не возник, т.к. можно было бы заключать с конечными пользователями договор поставки экземпляров программ (товара). Договор поставки может заключаться на поставку товара к определенному сроку в будущем и в случае, когда на момент заключения договора поставки этого товара еще нет в наличии у продавца.

Вопрос у меня возник, как я писал выше, для варианта, когда дилер заключает сублицензионный договор с конечным пользователем на передачу ему прав на конкретные версии программ, указанные в договоре, к определенному сроку в будущем. Но при этом на момент заключения этого договора дилер еще не приобрел права на эти конкретные версии программ у правообладателя.
Т.е. когда по договору предполагается поставка не товара, а имущественных прав на результат интеллектуальной деятельности. Будет ли такой договор сублицензионным?
Могут ли возникнуть проблемы у дилера с такими сублицензионными договорами при налоговых проверках?

Интересно, для участия в госзакупках, когда бюджетные организации закупают права на программы (объявляют конкурс на право заключение сублицензионного договора), для того чтобы подать документы на конкурс, надо предварительно приобрести права на программы, на которые объявлен конкурс? А если не выиграешь конкурс, что делать с этими правами?