Об НДС по нежилым помещ. и определении ВС РФ от 21 сентября 2016 г. N 302-КГ16-11410

[Slogger]

Здравствуйте,
Коллеги, почти год назад, ВС РФ своим определением от 21 сентября 2016 г. N 302-КГ16-11410 вывел из-под налогообложения НДС нежилые помещения (конторские помещения в моем случае) передаваемые дольщикам по ДДУ:

В соответствии с подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации услуги застройщика, оказанные на основании заключенных в соответствии с Законом N 214-ФЗ договоров участия в долевом строительстве многоквартирных домов, освобождены от обложения НДС (за исключением услуг застройщика, оказанных при строительстве объектов производственного назначения).

Понятия "объект" и "объект долевого строительства" имеют различное значение.

Под объектами понимаются многоквартирные дома и (или) иные объекты недвижимости (в том числе многоквартирные дом в целом) и данный термин отличается от более узкого термина "объект долевого строительства", под которым понимается жилое или нежилое помещение, общее имущество, входящее в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости (отдельная квартира, нежилое помещение).

Определения понятия "объект производственного назначения" Налоговый Кодекс Российской Федерации не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.

К объектам производственного назначения относятся именно объекты в вышеуказанном смысле, а многоквартирный дом (как здание в целом) является объектом непроизводственного (жилого) назначения независимо от наличия в нем нежилых помещений.
Доказательства, свидетельствующие о производственном назначении нежилых помещений и автостоянок, налоговым органом не представлены.

Иное толкование заявителем положений налогового законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора не свидетельствует о неправильном применении судами норм права.

Существенного нарушения норм материального права, а также требований процессуального законодательства, повлиявших на исход судебного разбирательства, судами не допущено.

Исходя из изложенного, руководствуясь статьями 291.6, 291.8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судья Верховного Суда Российской Федерации определила:

отказать Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по г. Чите в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Я помню, что этой позиции придерживались многие бухгалтеры, но как-то не слышал об успешном отстаивании ее в судах. А здесь такая «революция» и никаких обсуждений.

ФНС зимой выпустила письмо, по сути переворачивающее ситуацию с ног на голову.
В моей ИФНС об этом определении даже не слышали.

Поделитесь информацией, вы облагаете передачу нежилых помещении по ДДУ НДС или нет?
Спасибо.

[Server56]

Посмотрел. Интересная трактовка. Мол, между нежилыми помещениями и объектами производственного назначения есть разница, и большая. Будем думать в этом направлении.

[Slogger]

Конечно, интересная и выгодная для многих трактовка.

А вот что пишет об этом определении в письме Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 31 октября 2016 г. N 03-07-15/63397 гражданин Сазонов:

Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел обращение о согласовании позиции по вопросу применения налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в отношении услуг застройщика, оказываемых по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства нежилых помещений в многоквартирном доме, и сообщает.

В соответствии с подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) от налогообложения НДС освобождены услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения).

Согласно статье 11 Кодекса институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

Вышеназванным подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса установлено, что к объектам производственного назначения в целях данного подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Таким образом, понятие "объекты производственного назначения" для целей применения указанного освобождения от налогообложения НДС предусмотрено Кодексом и, соответственно при отнесении объектов долевого строительства к объектам производственного назначения следует руководствоваться данным понятием.

На основании статьи 2 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) объектом долевого строительства признается жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участников долевого строительства.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор участия в долевом строительстве должен содержать определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Подпунктами 5 и 6 пункта 1 статьи 21 Закона N 214-ФЗ предусмотрено, что информация о проекте строительства должна соответствовать проектной документации и содержать информацию:

о количестве в составе строящихся (создаваемых) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости самостоятельных частей (квартир в многоквартирном доме, гаражей и иных объектов недвижимости), а также об описании технических характеристик указанных самостоятельных частей в соответствии с проектной документацией;

о функциональном назначении нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, если строящимся (создаваемым) объектом недвижимости является многоквартирный дом.

Учитывая изложенное, от налогообложения НДС освобождаются услуги застройщика, оказываемые по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства жилых помещений в многоквартирном доме.

В отношении услуг застройщика, оказываемых по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме и предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), освобождение от налогообложения НДС, установленное вышеуказанным подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса, не применяется.

[Server56]

Он, правда, не Сазонов, а Сазанов, но суть от этого не меняется. Сказал он много, но, по сути, ничего. То есть, Минфин против такой трактовки. Будем посмотреть.

[Server56]

Пишу сейчас стать на эту тему (ну и в книжке, естественно, буду обновлять). Так нашел еще Письмо ФНС России от 23.12.2016 № СА-4-7/24825@ (обзор судебной практики за 2 полугодие 2016 года). Так в п. 10 этого письма как раз ссылка на это постановление ВС. налоговики на земле должны (в теории) руководствоваться не письмами Минфина, а как раз такими письмами ФНС. Вот и получается, что начиная с 2014 года можно попытаться вернуть взад весь НДС, что застройщики начисляли с нежилых помещений. Правда, как это будет на практике, не знаю, налоговики зверствовать могут начать. Может,кто смелый, попробует?

[Slogger]

На самом деле "движение" по этому вопросу уже идет с прошлого года. Но пока еще не лавинообразное.

Налоговое законодательство не содержит исчерпывающего определения понятия "объект производственного назначения"

Определение Верховного Суда РФ от 21 сентября 2016 г. N 302-КГ16-11410

Определения понятия "объект производственного назначения" Налоговый Кодекс Российской Федерации не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.


Постановление Арбитражного суда Московского округа от 19 декабря 2016 г. N Ф05-15946/16 по делу N А41-7140/2016

Определения понятия "объект производственного назначения" Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.


Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 8 декабря 2016 г. N Ф08-8092/16 по делу N А32-22883/2015

Определения понятия "объект производственного назначения" [Налоговый] Кодекс не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленных предназначением таких объектов - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.


Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28 июня 2016 г. N Ф09-6721/16 по делу N А47-9364/2015

В соответствии с абз. 2 подп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, введенным в действие с 01.10.2011 Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах", к объектам производственного назначения в целях вышеуказанного подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

При этом исчерпывающего определения понятия "объект производственного назначения" налоговое законодательство не содержит.

В законодательстве указан лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, а именно: использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.


Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24 мая 2016 г. N Ф02-2234/16 по делу N А78-10467/2015

Определения понятия "объект производственного назначения" Налоговый Кодекс Российской Федерации не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.


Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 1 февраля 2016 г. N Ф06-3767/15 по делу N А49-3303/2015

В соответствии с абзацем 2 подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, введенным в действие с 01.10.2011 Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах", к объектам производственного назначения в целях вышеуказанного подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

При этом исчерпывающего определения понятия "объект производственного назначения" налоговое законодательство не содержит.

В законодательстве указан лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, а именно: использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.

[Server56]

Вот из этой всей арбитражки и можно сделать вывод, что услуги застройщика, что по жилым, что по нежилым помещениям НДС не облагаются, начиная с 2011 года (когда ввели подп. 23.1).
Но проблем с налоговиками все-таки не избежать, я думаю.

[Server56]

Посмотрел еще раз всю эту арбтиражку. На мой взгляд, проблем не должно быть, когда передаем нежилое помещение по ДДУ дольщику-физику. Все постановления как раз на эту тему. А вот если передаем-дольщику-юрику помещение под магазин или офис, то тут не знаю. ПМСМ, могут заставить выделить из "услуг застройщика" НДС. Свои размышлизмы разместил на сайте в Новостях в свободном доступе и на ФБ дал ссылку. Буду на днях вносить изменения в основной текст книжки.

[Server56]

Письмо Минфина России от 18.08.2017 N 03-07-07/53092
услуги застройщика, оказываемые физическим лицам по договорам участия в долевом строительстве, заключенным в соответствии с Федеральным законом, согласно которым объектами долевого строительства являются нежилые помещения, входящие в состав многоквартирного дома, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость, если такие объекты не являются объектами производственного назначения.
И еще раз повторю, если по ДДУ передаем юрику помещение под торговую точку, то, ПМСМ, от НДС уйти не удастся.