Как разобраться

[Трофи]

Подскажите пожалуйста! Мы заплатили по аренде за 1 день просрочки пени 350-00, в т.ч. НДС. Поставщик с/ф выставлять не собирается, говорит, что ставьте на 91.2 Правильно ли это?
Спасибо!

[Жукова]

НДС с пеней вы все-равно не сможете взять к зачету, даже если у вас и будет сч/ф.

[Маргоif]

Подскажите пожалуйста, а разве с пеней можно брать НДС?

[Жукова]

Это спорный вопрос. Налоговые органы считают, что полученные пени связаны с оплатой товаров, работ, услуг. Следовательно, они подпадают под подпункт 2 пункта 1 статьи 162 кодекса и увеличивают налоговую базу по налогу на добавленную стоимость.
В то же время Налоговый кодекс не обязывает начислять НДС на суммы пеней, полученных за нарушение условий договоров. Объектом обложения НДС является реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав (ст. 146 НК РФ). Штрафные санкции ни товаром, ни работой, ни услугой не являются (ст. 38 НК РФ). Следовательно, они не облагаются НДС. Это подтверждает и сложившаяся арбитражная практика (см., например, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.12.03 по делу № Ф04/6561-966/А67-2003, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 04.04.03 по делу № А56-28892/02).
----------------------------------------------------------------------
На практике встречается такая ситуация. Организация уплачивает штраф и пени своему контрагенту, а последний начисляет на их суммы НДС, а затем выставляет предприятию счет-фактуру с выделенной суммой налога. Возникает вопрос: может ли организация возместить его из бюджета? К сожалению, организация сделать это не вправе. И вот почему.
Во-первых, потому, что контрагент вообще не должен начислять НДС, а следовательно, и выставлять счет-фактуру с полученных сумм штрафов и пеней.
Дело в том, что объектом обложения НДС является реализация товаров, работ, услуг (а после изменений в НК РФ, внесенных Федеральным законом от 29.05.02 № 57-ФЗ, и имущественных прав). Реализацией же товаров, работ, услуг, согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ, признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу. С одной стороны, при уплате штрафов происходит реализация, ведь на суммы штрафов переходит право собственности от одного лица к другому. Но с другой - штрафы не являются ни товаром, ни работой, ни услугой в соответствии со статьей 38 НК РФ. Поэтому уплачивать с них НДС не нужно Во-вторых, потому, что контрагент не имеет права выставлять счет-фактуру в принципе. Это следует из содержания пункта 3 статьи 169 НК РФ. В нем говорится, что счет-фактура выставляется не позднее пяти дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг). При получении штрафов и пеней никакой отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг) не возникает. А значит, счет-фактуру в такой ситуации контрагент не может выставить. Соответственно без счета-фактуры организация - плательщик штрафных санкций не может возместить НДС из бюджета (п. 1 ст. 172 НК РФ).
Наконец, в-третьих, потому, что это противоречит требованиям пункта 2 статьи 171 НК РФ. В нем сказано, что вычетам подлежат только те суммы НДС, которые были предъявлены налогоплательщику и уплачены им при приобретении товаров (работ, услуг). В нашей ситуации суммы НДС были уплачены не при приобретении товаров (работ, услуг), а при перечислении штрафов и пеней.
Таким образом, получается, что в данной ситуации принять к вычету суммы НДС даже при наличии счета-фактуры от контрагента неправомерно. Возместив их, организации не уйти от претензий со стороны налоговых органов. Чтобы избежать возможных ошибок и последующих за ними налоговых санкций, бухгалтерам нужно быть внимательнее при получении таких счетов-фактур.